倍數(shù)罰VS比例罰 全球資本市場下新證券法“利劍”威力何在?
“從過去違法處罰頂格60萬元,到現(xiàn)在罰款上千萬元,這是一個重大的轉(zhuǎn)變,但具體的處罰認(rèn)定,還需要進(jìn)一步的司法解釋。”中國政法大學(xué)博士生導(dǎo)師胡繼曄在接受《證券日報》記者采訪時表示,新修訂的《證券法》對于上市公司的處罰登上了一個新的臺階,但相比一些上市公司違法所得數(shù)億元甚至數(shù)十億元,這樣的罰款力度還需要斟酌。
倍數(shù)罰款下的全球資本市場
大額罰單頻出
胡繼曄說:“對內(nèi)幕交易和操縱證券市場行為,處以違法所得的10倍罰款,這種比例原則下的倍數(shù)罰足夠嚴(yán)厲,但上市公司違法集中地的欺詐發(fā)行、信息披露違規(guī)等使用合理性原則的定額處罰,其法律震懾作用就要弱很多。國外對于違法行為更多的是使用比例原則,如2002年中銀紐約分行因?yàn)檫`規(guī)經(jīng)營被美國貨幣監(jiān)理署處罰1000萬美元,就是按照違法行為進(jìn)行比例倍數(shù)罰款。”
近幾年來,從美國到歐盟,再到中國,隨著全球各監(jiān)管機(jī)構(gòu)重點(diǎn)打擊違法違規(guī)行為,比例原則下的巨額罰單也在不斷刷新紀(jì)錄,從幾億元到十幾億元,甚至到幾百億元,有的公司被罰掉了整年盈利,也有的公司被罰到股票退市。
如2019年2月份,法國法院裁定,因瑞銀在2004年至2012年期間幫助富有的法國客戶逃稅、洗錢等,對其罰款37億歐元(約為42億美元),并另需向法國政府賠償8億歐元。瑞銀2018年公司凈利潤為49億美元,因此這筆罰款幾乎相當(dāng)于其2018年的總凈利潤。
2018年7月份,歐盟宣布,因安卓系統(tǒng)問題,罰沒谷歌43.4億歐元,并給予其90天最后通牒結(jié)束違法行為,這一數(shù)字也創(chuàng)下了歐盟史上反壟斷罰金紀(jì)錄。2018年4月份,美國消費(fèi)者金融保護(hù)局(CFPB)和美國“銀監(jiān)會”貨幣監(jiān)理署(OCC)分別發(fā)出公報,富國銀行將各向兩家監(jiān)管機(jī)構(gòu)支付5億美元罰金,創(chuàng)下了CFPB和OCC各自單筆罰單的最高紀(jì)錄。
補(bǔ)償性賠償和懲罰性賠償是侵權(quán)損害賠償?shù)膬煞N方式,美國最高法院認(rèn)為,補(bǔ)償性賠償和懲罰性賠償?shù)膮^(qū)別,在于兩者的目的不同,補(bǔ)償性賠償旨在填補(bǔ)受害人受到的損害,懲罰性賠償是為了懲罰加害人,威懾及遏制類似行為的發(fā)生。美國法院判定補(bǔ)償性賠償和懲罰性賠償時傾向于使用合理性原則,以定額處罰為主。直到1996年,美國最高法院在寶馬案中首次采用比例原則,此后比例原則逐漸成為判定懲罰性賠償額度的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則。
胡繼曄認(rèn)為,當(dāng)前新修訂的《證券法》對于懲罰性賠償建議使用比例原則下的倍數(shù)罰,但也不能超過必要限度,而對于補(bǔ)償性賠償建議使用合理性原則下的定額罰,這樣可以最大限度地震懾不法同時,保護(hù)受侵害者的利益,也希望能盡快對補(bǔ)償性賠償給予明確的法律條款。
比例罰強(qiáng)化震懾力
上海漢聯(lián)律師事務(wù)所宋一欣律師表示,新修訂的《證券法》大幅增加違法成本,很是必要,也是業(yè)界普遍的呼聲,但信息披露違規(guī)頂格處罰從60萬元至1000萬元,應(yīng)考慮按違法金額的比例處罰,從根本上加大違法成本。
宋一欣也希望看到對投資者的補(bǔ)償性賠償出現(xiàn)。“證券監(jiān)管機(jī)關(guān)因證券違法作出行政處罰產(chǎn)生的財產(chǎn)罰沒與行政罰款,司法機(jī)關(guān)因證券犯罪作出刑事制裁產(chǎn)生的財產(chǎn)沒收與刑事罰金,希望作為證券市場投資者侵害受損的相對物。”宋一欣說,可以在國內(nèi)建立類似美國“公平基金”的投資者損失賠付補(bǔ)償基金,在違法人無力賠付時,由基金出面補(bǔ)償,對來自于市場及投資者的款項(xiàng)用之于市場及投資者。
獨(dú)立財經(jīng)撰稿人曹中銘認(rèn)為,上市公司的違規(guī)成本雖然提高了,但新《證券法》在懲處力度上還是存在值得探討的地方。比如,舊版證券法中對于信披違規(guī)的處罰,罰款金額介于30萬元與60萬元之間,客觀上處罰的差異并不大。但新《證券法》像欺詐發(fā)行的處罰,處罰金額在200萬元至2000萬元之間,個中的力度無疑是非常不一樣的。
另一方面,曹中銘認(rèn)為,新《證券法》處罰的起點(diǎn)仍然偏低,且存在上限的問題。比如虛假陳述處罰金額為100萬元至1000萬元不等。雖然1000萬元的上限已經(jīng)不低了,但由于存在上限問題,也意味著頂格處罰只能是1000萬元。這對于那些嚴(yán)重違法行為,且嚴(yán)重?fù)p害投資者利益,并且對資本市場產(chǎn)生惡劣影響的案件而言,處罰的金額同樣存在偏低的嫌疑。
北京問天律師事務(wù)所主任合伙人張遠(yuǎn)忠對《證券日報》記者說:“之前我國證券市場違法行為的處罰力度與國際相比是非常低的,現(xiàn)在加大了處罰力度,對于打擊證券違法違規(guī)行為提高了震懾力。內(nèi)幕交易非法所得的罰款最高處罰達(dá)到十倍,這是國際上通常考慮的標(biāo)準(zhǔn)。”
而對于欺詐發(fā)行、信披違規(guī)等行為使用合理性原則的處罰,張遠(yuǎn)忠認(rèn)為這應(yīng)該是考慮到兩種情況的違法所得和違法金額不好確定,比如欺詐發(fā)行的公司未曾上市,信披違規(guī)的上市公司并未依靠此盈利等情況。
處罰的目的永遠(yuǎn)不是罰款,而是有效的震懾不法行為。張遠(yuǎn)忠說:“這次《證券法》的修訂,也會促使上市公司加強(qiáng)治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部控制等方面的工作,預(yù)計將來《刑法》也會做出相應(yīng)調(diào)整,以配合行政處罰,這將有效打擊證券違法違規(guī)行。”
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